КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ" ОТ 22 АПРЕЛЯ 1996 г. №39-ФЗ (С УЧЕТОМ ИЗМЕНЕНИЙ, ВНЕСЕННЫХ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ ОТ 28 ДЕКАБРЯ 2002 г. №185-ФЗ)

Общие положения

Виды ценных бумаг

Субъекты деятельности на рынке ценных бумаг

Документы о деятельности участников рынка ценных бумаг

Виды деятельности на рынке ценных бумаг

1. Брокерская деятельность

2. Дилерская деятельность

3. Деятельность по управлению ценными бумагами

4. Клиринг

5. Депозитарная деятельность

6. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг

7. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг

8. Фондовая биржа

Эмиссионные ценные бумаги

1. Формы выпуска эмиссионных ценных бумаг

2. Сертификат эмиссионной ценной бумаги

3. Форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу

4. Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные  бумаги

5. Переход прав на ценные бумаги

6. Порядок реализации прав, закрепленных ценными бумагами

Эмиссия ценных бумаг

1. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных  бумаг

2. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска)  эмиссионных ценных бумаг

3. Проспект ценных бумаг

4. Размещение эмиссионных ценных бумаг

5. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска  (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг

6. Нарушение процедуры эмиссии

7. Особенности эмиссии некоторых видов эмиссионных ценных бумаг

Обращение эмиссионных ценных бумаг

Информационное обеспечение рынка ценных бумаг

1. Понятие раскрытия информации о ценных бумагах

2. Обязанности эмитента по раскрытию информации

3. Обязанности владельца эмиссионных ценных бумаг по раскрытию информации

4. Обязанности профессионального участника рынка ценных бумаг по раскрытию информации

5. Служебная информация

Реклама на рынке ценных бумаг

Регулирование рынка ценных бумаг

Основы государственного регулирования рынка ценных бумаг

Установление обязательных требований и стандартов деятельности  участников рынка ценных бумаг

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков)  эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроль  за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных  в них, установление стандартов эмиссии

Лицензирование деятельности участников рынка ценных бумаг,  запрещение и пресечение деятельности лиц, осуществляющих  предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии  

Создание системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением  их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных  бумаг

Структура и статус федерального органа исполнительной власти  по рынку ценных бумаг

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка  ценных бумаг. Общие положения

Статус саморегулируемой организации на рынке ценных бумаг

Основания отказа в выдаче и отзыва разрешения саморегулируемой  организации

Ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации  о ценных бумагах

1. Гражданско-правовая ответственность

2. Административная ответственность

3. Уголовная ответственность

4. Иные санкции

Размещение и обращение ценных бумаг иностранных эмитентов

Вступление в силу Федерального закона

Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (далее - Закон №185-ФЗ) внесены существенные, в некоторых случаях концептуальные, изменения в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон). Изменения во многом учли опыт практики применения прежних редакций закона и затронули все его основные разделы.

Общие положения

Законом №185-ФЗ расширен предмет регулирования Федерального закона о рынке ценных бумаг. Теперь кроме отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, регулируются также отношения при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами. Закон также определяет особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Виды ценных бумаг

В данном Законе даются основные определения ценных бумаг, а также указываются их виды.

В Законе содержатся понятия и признаки эмиссионной ценной бумаги, акции и облигации. Определяются такие виды ценных бумаг, как именные эмиссионные ценные бумаги, ценные бумаги на предъявителя, документарные и бездокументарные формы эмиссионных ценных бумаг.

Следует обратить внимание на то, что Законом №185-ФЗ подверглись корректировке понятия акции и облигации.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Нововведением указанного Закона является то, что акция напрямую отнесена к именным ценным бумагам. Новая редакция закона не допускает выпуск акций на предъявителя.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Законом №185-ФЗ вместо понятия держателя облигации было введено понятие ее владельца. Было установлено, что владелец облигации имеет право на получение от ее эмитента помимо номинальной ее стоимости и процента также иного имущественного эквивалента. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Новеллой Закона №185-ФЗ является введение понятия опциона эмитента. Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

В настоящем Законе также даются понятия выпуска и дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг.

При этом понятие выпуска ценных бумаг в связи с принятием Закона №185-ФЗ подверглось существенному изменению. Так, если ранее под выпуском ценных бумаг понималась совокупность ценных бумаг одного эмитента, имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения), то в соответствии с произведенными данным Законом изменениями было конкретизировано, что ценные бумаги, попадающие в один выпуск, помимо того, что они предоставляют одинаковый объем прав их владельцам, должны иметь одинаковую номинальную стоимость.

Законом №185-ФЗ было введено понятие дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.

Субъекты деятельности на рынке ценных бумаг

1. В настоящем Законе определен широкий круг лиц - субъектов отношений в сфере эмиссии, размещения, обращения ценных бумаг. К таковым относятся эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, финансовые консультанты на рынке ценных бумаг, добросовестные приобретатели ценных бумаг.

Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Добросовестный приобретатель - лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл.2 настоящего Закона.

Законом №185-ФЗ было изменено понятие профессионального участника рынка ценных бумаг. Так, из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены кредитные организации, а также индивидуальные предприниматели.

В соответствии с комментируемым Законом к профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы), номинальные держатели ценных бумаг, организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Брокер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность (ст.3 Закона).

Дилер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность (ст.4 Закона). Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.

Управляющий - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами (ст.5 Закона). Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

Клиринговая организация - организация, осуществляющая клиринговую деятельность (ст.6 Закона).

Депозитарий - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность. Депозитарием может быть только юридическое лицо (ст.7 Закона). Депонент - лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги.

Держатели реестра (регистраторы) - лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст.8 Закона). Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. В случае, если число владельцев превышает 500, держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.

Номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг (ст.8 Закона). В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Номинальный держатель ценных бумаг может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца.

Об осуществлении функций номинального держателя ценных бумаг профессиональными участниками рынка ценных бумаг см. письмо ФКЦБ РФ от 26 апреля 1999 г. №ИБ-09/2176.

Организатор торговли на рынке ценных бумаг - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (ст.9 Закона).

Законом №185-ФЗ было введено понятие финансового консультанта на рынке ценных бумаг. Финансовый консультант на рынке ценных бумаг - юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.

2. Также Законом №185-ФЗ введена ст.10.1, где определяются требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Так, функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг не могут осуществлять:

- лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированного депозитария акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования (отзыва) у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований или в момент вынесения решения о применении процедур банкротства, если с момента такого аннулирования либо момента завершения процедур банкротства прошло менее трех лет;

- лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти.

Указанные лица не могут также входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг, а также осуществлять функции руководителя контрольного подразделения (контролера) профессионального участника рынка ценных бумаг.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг уведомляется о лице, избранном на должность единоличного исполнительного органа, и о лице, назначенном руководителем контрольного подразделения (контролером) фондовой биржи, профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего клиринговую деятельность, и депозитария, осуществляющего расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, по соглашению с такими фондовыми биржами и/или организаторами торговли (расчетного депозитария).

О требованиях к профессиональным участникам рынка ценных бумаг см. также Положение "О системе квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов", утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 5 июля 2002 г. №27/пс.

Документы о деятельности участников рынка ценных бумаг

На рынке ценных бумаг процедурные моменты деятельности его участников закреплены в следующих основных документах:

- порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации;

- стандарты эмиссии акций и облигаций;

- правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации;

- положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги;

- положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации;

- положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации;

- положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг;

- положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг;

- положение о системе контроля организаторов торговли на рынке ценных бумаг и дополнительных требованиях к участникам торгов и эмитентам ценных бумаг;

- правила листинга (делистинга) ценных бумаг и/или правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга;

- правила проведения торгов на фондовой бирже;

- порядок ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами и др.

Виды деятельности на рынке ценных бумаг

В настоящем Законе в ст.2 даются понятия эмиссии, размещения, обращения ценных бумаг.

Эмиссия ценных бумаг - последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.

Законом №185-ФЗ были введены новые понятия публичного размещения и публичного обращения ценных бумаг, листинга и делистинга.

Публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.

Листинг - включение ценных бумаг в котировальный список, т.е. список ценных бумаг, прошедших процедуру листинга и соответствующих требованиям организатора торговли.

Делистинг - исключение ценных бумаг из котировального списка.

1. Брокерская деятельность

Брокерская деятельность - деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (ст.3 Закона).

Законом №185-ФЗ ст.3 "Брокерская деятельность" была изложена в новой редакции, содержащей существенные изменения правового статуса брокера.

Так, в новой редакции ст.3 отсутствуют нормы о передоверии брокерами совершения сделок. Ранее оно допускалось, если было адресовано только брокерам и оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего.

Также исключена норма о том, что в случае, если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.

Согласно новой редакции настоящего Закона денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера.

Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту.

Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет. Данные требования не распространяются на кредитные организации.

Также в новую редакцию Закона была включена норма, в соответствии с которой, в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг, брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.

Новеллой комментируемого Закона (введенной Законом №185-ФЗ) является также определение правового режима маржинальных сделок. Так, брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам.

В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.

В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 марта 2001 г. №6 утверждены Правила осуществления брокерской деятельности при совершении некоторых сделок на рынке ценных бумаг.

2. Дилерская деятельность

Дилерская деятельность - совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст.4 Закона).

Постановлением ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. №9 утверждены Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации.

3. Деятельность по управлению ценными бумагами

Деятельность по управлению ценными бумагами - осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

- ценными бумагами;

- денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;

- денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами (ст.5 Закона).

В соответствии с Законом №185-ФЗ из перечня лиц, которые могут осуществлять деятельность по управлению ценными бумагами, были исключены индивидуальные предприниматели. Также была включена норма, в соответствии с которой не требуется лицензия на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Постановлением ФКЦБ РФ от 17 октября 1997 г. №37 утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги.

4. Клиринг

Клиринговая деятельность - деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним (ст.6 Закона).

Клиринговая организация утверждает правила осуществления клиринговой деятельности. Она также обязана регистрировать правила осуществления клиринговой деятельности, а также изменения и дополнения в них в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Постановлением ФКЦБ РФ от 14 августа 2002 г. №32/пс утверждено Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации.

5. Депозитарная деятельность

Депозитарная деятельность - оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст.7 Закона)

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:

- однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;

- порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;

- срок действия договора;

- размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

- форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;

- обязанности депозитария.

Постановлением ФКЦБ РФ от 16 октября 1997 г. №36 утверждено Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации.

6. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг

Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг - это сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст.8 Закона). Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.

Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. №27 утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 7 июня 2002 г. №20/пс утверждено Положение о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

7. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг

Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - это предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг (ст.9 Закона).

Постановлением ФКЦБ РФ от 4 января 2002 г. №I-пс утверждено Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг.

Постановлением ФКЦБ РФ от 26 октября 2001 г. №28 утверждено Положение о системе контроля организаторов торговли на рынке ценных бумаг и дополнительных требованиях к участникам торгов и эмитентам ценных бумаг.

8. Фондовая биржа

1. В новой редакции настоящего Федерального закона скорректировано содержание гл.3 "Фондовая биржа". В частности, она дополнена отдельными статьями, касающимися требований к деятельности фондовой биржи и разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением торговли ценными бумагами на фондовой бирже. Другие статьи данной главы Законом №185-ФЗ были подвергнуты частичным структурным и содержательным изменениям.

Фондовой биржей является организатор торговли на рынке ценных бумаг. Причем если ранее в качестве такого организатора торговли могло выступать только некоммерческое партнерство, то в соответствии с новой редакцией настоящего Федерального закона функции организатора торговли может выполнять также акционерное общество. Фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерствами, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о таком преобразовании принимается членами такой фондовой биржи большинством в три четверти голосов всех членов этой фондовой биржи.

Одному акционеру фондовой биржи и его аффилированным лицам не может принадлежать 20% и более акций каждой категории (типа), а одному члену фондовой биржи некоммерческого партнерства не может принадлежать 20% и более голосов на общем собрании членов такой биржи. Причем данные ограничения не применяются к акционерам (членам) фондовой биржи, которые являются фондовыми биржами. В соответствии с Законом №185-ФЗ данное правило будет действовать с 1 января 2004 г.

Если ранее юридическое лицо, осуществляющее функции фондовой биржи, не вправе было совмещать эту работу с иными видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности, по определению взаимных обязательств, то в соответствии с действующей редакцией настоящего Федерального закона деятельность фондовой биржи может быть совмещена с деятельностью валютной биржи, товарной биржи (деятельностью по организации биржевой торговли), клиринговой деятельностью, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельностью по распространению информации, издательской деятельностью, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.

2. Фондовая биржа обязана утвердить:

- правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже;

- правила проведения торгов на фондовой бирже, которые должны содержать правила совершения и регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации.

Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами, в том числе с инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, обязана также утвердить правила листинга/делистинга ценных бумаг и/или правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга.

Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги (фондовых индексов), в том числе сделок, предусматривающих исключительно обязанность сторон уплачивать (уплатить) денежные суммы в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов, обязана утвердить соответствующие требованиям нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг спецификации таких сделок.

Фондовая биржа обязана регистрировать в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг указанные документы.

3. Законом №185-ФЗ также введена норма, в соответствии с которой фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на фондовой бирже сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Участники торгов обязаны предоставлять фондовой бирже по ее требованию информацию, необходимую для осуществления ею контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже.

Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил.

К торгам на фондовой бирже могут быть допущены соответствующие требованиям законодательства Российской Федерации эмиссионные ценные бумаги в процессе их размещения и обращения, а также, в соответствии с Законом №185-ФЗ, иные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов в процессе их выдачи и обращения.

Листинг эмиссионных ценных бумаг осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентом ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда - на основании договора с управляющей компанией этого паевого инвестиционного фонда.

Споры между участниками торгов на фондовой бирже, участниками торгов на фондовой бирже и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным судом и третейским судом.

Эмиссионные ценные бумаги

1. Формы выпуска эмиссионных ценных бумаг

Статья 16 Закона, определяющая общие положения об эмиссионных ценных бумагах, с принятием Закона №185-ФЗ претерпела существенные изменения.

Прежде всего следует отметить, что новая редакция Закона отказалась от прямого указания на возможность выпуска именных ценных бумаг в документарной форме и не предусматривает возможности изменения формы эмиссионных ценных бумаг, как это было сделано в предыдущей редакции.

Закон предусматривает следующие эмиссионные ценные бумаги:

- именные эмиссионные ценные бумаги;

- эмиссионные ценные бумаги на предъявителя;

- эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением.

Именные эмиссионные ценные бумаги представляют собой ценные бумаги, информация о владельцах которых должна содержаться в реестре владельцев ценных бумаг. Переход прав на такие ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.

Могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Бездокументарная форма ценных бумаг означает, что их владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо (в случае их депонирования у депозитария).

Согласно п.2 ст.25 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ (в ред. от 31 октября 2002 г.) "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) установлено, что все акции общества являются именными ценными бумагами.

Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя представляют собой ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.

Могут выпускаться только в документарной форме.

Документарная форма ценных бумаг означает, что их владелец устанавливается на основании предъявления надлежащим образом оформленного сертификата или на основании записи по счету депо (в случае их депонирования у депозитария).

На каждую такую ценную бумагу (либо по требованию владельца на две и более одного выпуска) ее владельцу выдается сертификат.

Эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением подлежат обязательному хранению в определенном эмитентом депозитарии. При этом сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу таких ценных бумаг. Об обязательном централизованном хранении ценных бумаг должно быть указано в решении об их выпуске и в сертификате на данные ценные бумаги.

2. Сертификат эмиссионной ценной бумаги

2. Сертификат эмиссионной ценной бумаги - выпускаемый эмитентом документ, который удостоверяет совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. На основании такого сертификата владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств.

Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать обязательные реквизиты, предусмотренные ст.18 Закона, в том числе сведения об эмитенте, о самих ценных бумагах (вид, категория, государственный регистрационный номер, количество ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом и общее количество в данном выпуске).

В сертификате обязательно должны быть перечислены права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой.

Сертификат должен быть заверен подписью лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, и печатью эмитента.

Сертификат может содержать и другие реквизиты, предусмотренные законодательством Российской Федерации для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг.

Бланк сертификата эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, за исключением бланков сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, должен соответствовать установленным нормативными правовыми актами Российской Федерации требованиям.

Письмом Минфина России от 16 мая 1994 г. №05-01-04 установлены технические требования к бланкам ценных бумаг.

Общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске.

3. Форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу

Согласно ст.18 Закона права, закрепленные ценной бумагой, удостоверяются:

а) при документарной форме - сертификатом и решением о выпуске ценных бумаг;

б) при бездокументарной форме - решением о выпуске ценных бумаг.

Объем прав, закрепленных эмиссионной ценной бумагой, должен соответствовать решению о выпуске данных ценных бумаг. В случае расхождения между решением о выпуске ценных бумаг и сертификатом эмиссионной ценной бумаги, приоритет имеет сертификат. Владелец в таком случае имеет право требовать осуществления прав по ценной бумаге в объеме, установленном сертификатом.

4. Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги

Согласно ст.28 Закона права владельцев на эмиссионные ценные бумаги удостоверяются:

а) при документарной форме - сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии);

б) при бездокументарной форме - записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях.

Порядок ведения счетов депо в депозитариях определяется Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. №36.

Порядок ведения лицевых счетов держателями реестра определяется Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. №27.

5. Переход прав на ценные бумаги

Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

а) в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю;

б) в случае хранения сертификата и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

а) в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

б) в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

6. Порядок реализации прав, закрепленных ценными бумагами

Согласно ст.29 Закона права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. При этом о переходе прав по именной эмиссионной ценной бумаге должен быть уведомлен соответственно держатель реестра, депозитарий или номинальный держатель ценных бумаг.

Осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении их сертификатов владельцем либо его доверенным лицом (например, депозитарием в случае хранения сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях).

Осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра.

Законодательством Российской Федерации могут быть установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов. В таких случаях, если это предусмотрено федеральными законами, о совершенных сделках по приобретению иностранными владельцами акций, выпущенных российскими эмитентами, сторонам по сделке надлежит уведомлять федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иные органы.

Письмо ФКЦБ России от 2 августа 2001 г. №ИК-04/5159 устанавливает требование, согласно которому о совершенных сделках по приобретению иностранными владельцами ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации, сторонам по сделке надлежит уведомлять ФКЦБ России в день совершения сделки. Если сделка совершена через организацию, осуществляющую деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг направляют уведомления не позднее 5 дней по окончании месяца, в котором совершена соответствующая сделка. Уведомление должно содержать сведения, перечисленные в приложении к указанному письму ФКЦБ.

Эмиссия ценных бумаг

Вопросам эмиссии ценных бумаг посвящена гл.5 Закона.

Эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг, т.е. их отчуждению первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, согласно ст.19 Закона, по общему правилу включает следующие этапы:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- размещение эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Новым этапом эмиссии, в соответствии с Законом №185-ФЗ, является утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. В то же время в новой редакции Закона отсутствует такой этап, как изготовление сертификатов ценных бумаг, предусматривающийся ранее. Кроме того, Закон теперь не выделяет отдельные этапы эмиссии, связанные с подготовкой, регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг и раскрытием содержащейся в нем информации.

1. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг

Процедура эмиссии начинается с принятия решения о размещении ценных бумаг.

Согласно п.2 ст.33 Закона об акционерных обществах размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Согласно принятому решению о размещении ценных бумаг готовится соответствующее решение о выпуске ценных бумаг.

Решение о выпуске ценных бумаг представляет собой документ, содержащий данные, определяющие объем прав, закрепленных ценной бумагой.

Содержание решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг определяется п.1 ст.17 Закона, полностью изложенной в новой редакции. В частности, в решении указываются сведения об эмитенте, о ценных бумагах (вид, категория, количество), условия их размещения и права, которые они предоставляют их владельцам.

Перечень сведений, содержащихся в решении о выпуске ценных бумаг, может быть расширен только федеральными законами о ценных бумагах.

Законом специально оговорено, что решение о выпуске облигаций с обеспечением должно также содержать сведения о лице, предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения.

К решению о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в документарной форме прилагается описание или образец сертификата.

Законом №185-ФЗ введено новое правило, согласно которому решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг подлежит утверждению:

а) в хозяйственных обществах (акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью) - советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с законом его функции;

б) у юридических лиц иных организационно-правовых форм - высшим органом управления, если иное не установлено федеральными законами.

После государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитент уже не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляется в трех экземплярах (для регистрирующего органа, эмитента и регистратора или депозитария). При наличии в текстах экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг расхождений преимущественную силу имеет текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.

Закон предусматривает обязанность эмитента и/или регистратора предоставить заинтересованному лицу копию решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг за плату, не превышающую затраты на ее изготовление.

2. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг

Согласно новой редакции п.1 ст.20 Закона государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом. Ранее Закон наделял ФКЦБ России правом устанавливать перечень регистрирующих органов. Такой перечень был определен распоряжением ФКЦБ России от 15 ноября 2001 г. №1117-р.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются необходимые документы.

Следует отметить, что в новой редакции ст.20 Закона не содержится перечня документов, представляемых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, как это было ранее. Теперь Закон содержит норму, устанавливающую, что исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В настоящее время перечень документов, представляемых для государственной регистрации выпуска акций и облигаций и регистрации отчета об итогах их выпуска, содержится в следующих Стандартах эмиссии, утвержденных ФКЦБ России:

- Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 19 октября 2001 г. №27;

- Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 г. №16/пс;

- Стандарты эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. №25/пс.

Указанные Стандарты также устанавливают формы и содержание основных документов, связанных с эмиссией ценных бумаг, а именно:

- заявления на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг;

- решения о выпуске ценных бумаг;

- проспекта эмиссии ценных бумаг;

- отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Кроме того, распоряжением ФКЦБ России от 4 декабря 2002 г. №1610/р утверждены Методические рекомендации по некоторым вопросам, связанным с оформлением документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг для государственной регистрации выпуска ценных бумаг и регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Срок для осуществления регистрации - 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации.

При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер, который указывается на каждом экземпляре решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

В государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг может быть отказано только по основаниям, предусмотренным ст.21 Закона. Следует отметить, что Законом №185-ФЗ перечень таких оснований расширен. В частности, дополнительными основаниями для отказа в регистрации являются непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации, и несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям.

Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и проспекта ценных бумаг может быть обжаловано в суд или арбитражный суд.

Закон в ст.23 устанавливает требования о раскрытии информации о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

Законом №185-ФЗ данная статья существенно сокращена. Закон теперь не предусматривает формы, в которых раскрывается информация о ценных бумагах и финансово-хозяйственной деятельности эмитента, а также не определяет требования к их содержанию.

В новой редакции Закон содержит общее правило, согласно которому эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг (если он был зарегистрирован), любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации.

Кроме того, эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг с указанием на порядок получения информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации с тиражом не менее:

а) в случае открытой подписки - 10 тыс. экземпляров;

б) в случае закрытой подписки (сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг) - не менее 1 тыс. экземпляров.

3. Проспект ценных бумаг

Закон предусматривает необходимость государственной регистрации проспекта эмиссии в следующих двух случаях:

- при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки;

- при размещении эмиссионных ценных бумаг путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Открытой подпиской является свободное распространение (продажа) ценных бумаг среди неограниченного круга лиц.

При закрытой подписке ценные бумаги распространяются только среди учредителей эмитента или иного заранее определенного круга лиц.

Согласно п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. Из этого следует, что в акционерных обществах требование о государственной регистрации проспекта эмиссии распространяется только на открытые акционерные общества.

Проспект эмиссии регистрируется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг либо впоследствии.

Статья 22 Закона подробно регламентирует требования к содержанию проспекта ценных бумаг. Причем перечень сведений, подлежащих включению в проспект ценных бумаг, существенно расширен по сравнению с предыдущей редакцией Законом №185-ФЗ.

Следует отметить, что изменения, внесенные в перечень сведений, подлежащих включению в проспект ценных бумаг, вступают в силу с 4 июля 2003 г.

Проспект ценных бумаг, в частности, должен содержать сведения об органах управления эмитента, о его банковских счетах, о порядке и условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; о финансово-экономическом состоянии эмитента и его финансово-хозяйственной деятельности; об участниках (акционерах) эмитента; а также бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию.

Сведения, включаемые в проспект ценных бумаг, подразделяются на краткие, подробные и дополнительные.

Если иное не установлено федеральным законом, информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, указывается на дату его утверждения уполномоченным органом управления эмитента.

Нововведением является предусмотренная ст.22.1 новой редакции Закона необходимость в утверждении проспекта ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами.

В целях подтверждения достоверности и полноты содержащейся в нем информации проспект ценных бумаг должен быть подписан следующими лицами:

- единоличным исполнительным органом эмитента;

- главным бухгалтером эмитента;

- аудитором;

- независимым оценщиком (в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг);

- финансовым консультантом на рынке ценных бумаг (в случаях публичного размещения и/или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг).

В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении.

Закон предусматривает, что лица, подписавшие проспект ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно между собой субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими.

4. Размещение эмиссионных ценных бумаг

Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Закон устанавливает, что эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению.

Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска.

Из этого правила Закон (п.1 ст.19) предусматривает исключение, согласно которому размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования.

Условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг определяются ст.24 Закона.

Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать количества, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, но может быть меньше.

Фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию.

Если количество неразмещенных ценных бумаг превысит установленную федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг долю, то эмиссия будет считаться несостоявшейся.

Срок для завершения размещения выпускаемых эмиссионных ценных бумаг теперь строго определен Законом. Он составляет один год с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Закон запрещает устанавливать преимущества при приобретении ценных бумаг одним потенциальным владельцам перед другими при публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг, за исключением случаев:

- эмиссии государственных ценных бумаг;

- предоставления акционерам преимущественного права выкупа новой эмиссии ценных бумаг в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии;

- введения эмитентом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами.

Размещение (обращение) ценных бумаг за пределами Российской Федерации. Регулирование данного вопроса существенно расширено в новой редакции Закона.

Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами Российской Федерации только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Такой же порядок предусмотрен и для размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов.

Также только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг возможна организация обращения эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами Российской Федерации на основании договора с российским эмитентом.

Новая редакция Закона определяет следующие условия выдачи указанных разрешений:

- наличие государственной регистрации выпуска ценных бумаг российского эмитента;

- включение ценных бумаг российского эмитента в котировальный список хотя бы одного организатора торговли на рынке ценных бумаг;

- соответствие количества ценных бумаг российского эмитента, размещение или обращение которых предполагается за пределами Российской Федерации, нормативу, установленному нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- наличие в договоре, на основании которого осуществляется размещение в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций российских эмитентов, условия о том, что право голоса по указанным акциям осуществляется не иначе как в соответствии с указаниями владельцев упомянутых ценных бумаг иностранных эмитентов;

- соблюдение иных требований, установленных федеральными законами.

Разрешение на размещение и/или на обращение ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации выдается на основании заявления, к которому прилагаются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом указанных требований.

Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для получения разрешения.

Закон предусматривает, что разрешение на размещение ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации может быть выдано одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Срок для выдачи разрешения или принятия мотивированного решения об отказе в его выдаче - 30 дней с даты получения всех необходимых документов. Этот срок может быть приостановлен не более чем на 30 дней для проведения проверки достоверности сообщенных эмитентом сведений.

Постановлением ФКЦБ России от 13 марта 2001 г. №3 утверждено Положение о порядке выдачи разрешения на допуск к обращению эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранных эмитентов, выпускаемых в соответствии с иностранным правом, и удостоверяющих права на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов.

Положение распространяется на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов в форме ценных бумаг иностранного эмитента, выпускаемые и размещаемые в соответствии с нормами иностранного права за пределами Российской Федерации и удостоверяющие права в отношении депонируемых на основании депозитного соглашения у этого иностранного эмитента (или его агента) эмиссионных ценных бумаг российского эмитента.

Положение определяет перечень документов, представляемых для получения разрешения. К ним, в частности, относятся заявление на получение разрешения; документ, подтверждающий допуск к торгам организатором торговли на рынке ценных бумаг Российской Федерации ценных бумаг российского эмитента; заверенная копия депозитного соглашения. Положение также определяет содержание заявления на получение разрешения, основания для отказа в выдаче разрешения.

Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 2001 г. №29 утверждено Положение о порядке допуска эмиссионных ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации, и обращение которых предполагается через иностранных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, к первичному размещению за пределами Российской Федерации и к обращению через иностранных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Согласно указанному Положению ФКЦБ России выдает заявителю соответствующее разрешение в отношении указанного в заявлении количества эмиссионных ценных бумаг российского эмитента каждого вида (категории).

5. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг

Согласно ст.25 Закона эмитент обязан в течение 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг представить отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган.

Отчет об итогах выпуска должен содержать следующую информацию:

- даты начала и окончания размещения ценных бумаг;

- фактическую цену размещения ценных бумаг (по видам ценных бумаг в рамках данного выпуска);

- количество размещенных ценных бумаг;

- общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги (в рублях, иностранной валюте, материальных и нематериальных активах).

Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг дополнительно указывается список владельцев, владеющих пакетом эмиссионных ценных бумаг, размер которого определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании соответствующего заявления эмитента. Вместе с заявлением в регистрирующий орган представляются документы, исчерпывающий перечень которых определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (стандартами эмиссии).

Срок для регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг - две недели с момента подачи заявления о регистрации.

6. Нарушение процедуры эмиссии

Действия, нарушающие процедуру эмиссии, предусмотренную Законом, являются недобросовестной эмиссией (ст.26 Закона).

Недобросовестная эмиссия является основанием для:

- отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг;

- признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;

- приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. №45 утверждено Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным.

Основания для отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг предусмотрены в ст.21 Закона.

Основаниями для приостановления выпуска эмиссионных ценных бумаг или признания его несостоявшимся являются следующие нарушения:

- нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации;

- обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации.

Эмиссия может быть приостановлена регистрирующим органом до устранения выявленных нарушений процедуры эмиссии в пределах срока размещения ценных бумаг.

Законом определены последствия признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным.

В этом случае все ценные бумаги данного выпуска подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть возвращены владельцам.

Все издержки, связанные с признанием выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным (несостоявшимся) и возвратом средств владельцам, относятся на счет эмитента.

Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. №36 утверждено Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным.

Если в обращение будут выпущены ценные бумаги в количестве, превышающем указанное в проспекте ценных бумаг, эмитент обязан обеспечить выкуп и погашение ценных бумаг, выпущенных в обращение сверх количества, объявленного к выпуску. Указанные ценные бумаги эмитент обязан выкупить и погасить в течение двух месяцев, иначе согласно ст.26 Закона и ст.1102 ГК РФ у эмитента возникнут обязательства по возврату средств, полученных вследствие неосновательного обогащения.

Статья 26 Закона предусматривает следующие случаи, когда ФКЦБ России вправе обратиться в суд в связи с недобросовестной эмиссией:

- для возврата владельцам их денежных средств в случае признания выпуска ценных бумаг недействительным;

- для взыскания с эмитента средств, неосновательно полученных в результате выпуска в обращение ценных бумаг сверх количества, объявленного в проспекте ценных бумаг.

Нововведением Закона №185-ФЗ является установление в ст.26 Закона специального срока исковой давности для признания недействительными выпуска эмиссионных ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, и отчета об итогах их выпуска продолжительностью в три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг.

7. Особенности эмиссии некоторых видов эмиссионных ценных бумаг

Закон посвящает отдельные статьи особенностям эмиссии следующих видов эмиссионных ценных бумаг:

- акций кредитных организаций (ст.27 Закона);

- опционов эмитента (ст.27.1 Закона);

- облигаций с обеспечением (ст.27.2 Закона).

Особенностью эмиссии акций кредитными организациями является то, что аккумулирование средств в процессе эмиссии таких акций осуществляется путем открытия банком-эмитентом накопительного счета, режим которого устанавливается ЦБ РФ.

Центральным банком Российской Федерации утверждена Инструкция от 22 июля 2002 г. №102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

Опционы эмитента как вид эмиссионных ценных бумаг являются нововведением Закона №185-ФЗ. Особенности их эмиссии заключаются, в частности, в том, что эмитент не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы. Размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества.

Решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение.

К облигациям с обеспечением Закон относит облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается:

- залогом;

- поручительством;

- банковской гарантией;

- государственной или муниципальной гарантией.

Облигациям с обеспечением посвящены ст.27.2-27.5, добавленные Законом №185-ФЗ.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

Особенностью эмиссии облигаций с обеспечением является то, что в решении о выпуске облигаций (а при необходимости также в проспекте облигаций и в сертификатах облигаций) должны содержаться условия обеспечивающего обязательства.

Если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, то это лицо должно подписать решение о выпуске таких облигаций, проспект облигаций и сертификат (при документарной форме выпуска).

Облигации с залоговым обеспечением. Закон устанавливает, что облигации могут быть обеспечены только ценными бумагами или недвижимым имуществом. При этом имущество, являющееся предметом залога, подлежит оценке оценщиком.

Ценные бумаги на предъявителя могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии.

Обременение соответствующих ценных бумаг залогом должно быть обязательно зафиксировано в реестре или в депозитарии до начала их размещения.

Согласно п.3 ст.344 ГК РФ залог возникает в силу договора или на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств.

Статья 27.3 Закона предусматривает, что договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной.

Законом также установлены особенности облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой).

Статья 399 ГК РФ требует, чтобы договор об ипотеке был нотариально удостоверен и зарегистрирован в установленном порядке.

Статья 27.3 Закона предусматривает, что требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

Государственная регистрация ипотеки осуществляется учреждением юстиции одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой.

Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации на торгах по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг, заявленному в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства.

Денежные средства, полученные от реализации заложенного имущества, направляются владельцам облигаций с залоговым обеспечением, имеющим право на осуществление прав, удостоверенных указанными ценными бумагами, и заявившим свои требования в течение установленного срока.

Облигации, обеспеченные поручительством. Исполнение обязательств по таким облигациям обеспечивается договором поручительства, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства регулируется нормами _ 5 гл.23 ГК РФ.

Статья 27.4 специально устанавливает, что договором поручительства может предусматриваться только солидарная (но не субсидиарная) ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Облигации, обеспеченные гарантией. Нормы, регулирующие банковские гарантии, содержатся в _ 6 гл.23 ГК РФ.

Согласно ст.368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Комментируемый Закон в ст.27.5 предусматривает следующие особенности банковской гарантии, предоставляемой в обеспечение исполнения обязательств по облигациям:

- невозможность ее отзыва;

- срок действия такой банковской гарантии должен не менее чем на 6 месяцев превышать дату (срок окончания) погашения соответствующих облигаций;

- в банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию;.

- наступление только солидарной ответственности гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Правовое регулирование государственных и муниципальных гарантий по облигациям осуществляется бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах.

Согласно ст.115 Бюджетного кодекса РФ государственной или муниципальной гарантией признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование - гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.

Гарант по государственной или муниципальной гарантии несет субсидиарную ответственность дополнительно к ответственности должника по гарантированному им обязательству в сумме, соответствующей объему обязательств по гарантии.

В соответствии со ст.15 Федерального закона от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" обязательства третьих лиц, возникшие в результате осуществления ими эмиссии ценных бумаг, могут быть гарантированы Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

Обращение эмиссионных ценных бумаг

Обращение ценных бумаг означает заключение гражданско-правовых сделок, в результате которых переходит право собственности на эти ценные бумаги.

Закон №185-ФЗ ввел новую ст.27.6, устанавливающую ограничения на обращение эмиссионных ценных бумаг, по которой запрещается обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска.

Кроме этого, публичное обращение эмиссионных ценных бумаг (включая ценные бумаги иностранных эмитентов) запрещается и до регистрации проспекта ценных бумаг.

При этом следует учитывать, что под публичным обращением ценных бумаг Закон понимает обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, а также обращение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.

Эти ограничения корреспондируют положениям ст.5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ (в ред. от 9 декабря 2002 г., с изм. от 24 декабря 2002 г.) "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон о защите прав инвесторов), согласно которым запрещаются публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, либо публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается.

Информационное обеспечение рынка ценных бумаг

1. Понятие раскрытия информации о ценных бумагах

Раздел IV Закона (в ред. Закона №185-ФЗ) "Информационное обеспечение рынка ценных бумаг" регулирует отношения, связанные с обеспечением формирования цивилизованных условий функционирования фондового рынка и создания механизма информационной прозрачности (транспарентности) деятельности участников такого рынка. Следует отметить, что нормы Закона об информационном обеспечении необходимо рассматривать в системной связи с другими законодательными актами, регулирующими отношения, складывающиеся на фондовом рынке и направленные на защиту законных прав и интересов эмитентов, инвесторов, акционеров, иных участников рынка ценных бумаг. В первую очередь к таким законодательным актам относятся Закон об акционерных обществах, Закон о защите прав инвесторов, Федеральный закон от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг".

Определяя условия информационного обеспечения на рынке ценных бумаг, анализируемый Закон оперирует понятием "раскрытие информации". При этом следует различать понятие "раскрытие информации" в широком и узком смыслах.

Так, в широком смысле "под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение" (ст.30 Закона). Одной из форм раскрытия информации в широком смысле является обязанность эмитента предоставить ее владельцам ценных бумаг по их требованию. В этом смысле раскрытие информации употребляется в ст.23 и 30 настоящего Закона и в ст.6 Закона о защите прав инвесторов.

Под раскрытием информации в узком смысле понимается установленный порядок представления эмитентом либо иным лицом в уполномоченный орган соответствующей информации по фондовому рынку. С момента представления такой информации уполномоченному органу она считается раскрытой.

В этой связи необходимо отметить, что понятие "раскрытие информации" в его узком понимании и понятие "обеспечение доступа к информации" не тождественны. Они отличаются друг от друга тем, что при раскрытии происходит передача информации именно специально уполномоченному органу, обеспечение же доступа к ней происходит на стадии такого раскрытия, но уже всем иным заинтересованным лицам. Так, например, после того как эмитент предоставит ежеквартальный отчет эмиссионных ценных бумаг в соответствующий регистрирующий орган (тем самым исполнив свою обязанность по раскрытию информации), сохраняет обязанность по обеспечению доступа владельцам эмиссионных бумаг к информации, содержащейся в ежеквартальном отчете, по их требованию за плату, не превышающую изготовление брошюры.

На основании ст.30 субъектами раскрытия информации на рынке ценных бумаг являются эмитент, владелец эмиссионных ценных бумаг, профессиональный участник рынка ценных бумаг.

2. Обязанности эмитента по раскрытию информации

Одним из активных участников отношений на фондовом рынке является эмитент. В соответствии со ст.2 Закона эмитентом признаются "юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцем ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими". Также именно эмитент осуществляет от своего имени выпуск ценных бумаг, которые затем поступают в обращение.

Эмитент может вступать в отношения с потенциальными покупателями ценных бумаг на самых ранних стадиях их обращения. Уже тогда изначально присутствует обязанность эмитента по обеспечению потенциальных покупателей всей необходимой информацией. Причем такая обязанность не обусловливается соответствующим требованием инвестора, а непосредственно вытекает из характера отношений, в которые вступают между собой инвестор и эмитент.

При регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации уполномоченному органу государственного в форме:

1) ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет).

2) сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).

Состав и структура информации, содержащейся в ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг, порядок и сроки представления ежеквартального отчета определены в постановлении ФКЦБ РФ от 11 августа 1998 г. №31, которым утверждено Положение о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг (далее - Положение о ежеквартальном отчете).

В соответствии с п.5 Положения о ежеквартальном отчете последний представляется в регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента. Перечень регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг на территории РФ, утвержден распоряжением ФКЦБ от 15 ноября 2001 г. №1117-р. Так, к регистрирующим органам относятся, в зависимости от эмитента и вида ценных бумаг, Министерство финансов РФ, Центральный банк РФ и ФКЦБ РФ.

В новой редакции Закона в отличие от старой, где было перечисление данных, которые должны содержаться в ежеквартальном отчете, указано, что ежеквартальный отчет должен содержать информацию, состав и объем которой соответствуют составу и объему информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением информации о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг.

Таким образом, в соответствии со ст.22 настоящего Закона, определяющей содержание проспекта, в ежеквартальный отчет включаются:

- краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

- основная информация о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

- подробная информация об эмитенте;

- сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

- подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

- сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

- бухгалтерская отчетность эмитента и иная финансовая информация.

Следует обратить внимание, что изменения и дополнения, внесенные Законом №185-ФЗ в ст.30 в части требований к сведениям, подлежащим включению в ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг, вступают в силу с 4 июля 2003 г. В новой редакции ст.30 Закона определен порядок предоставления бухгалтерской отчетности, включаемой в состав ежеквартального отчета. Ранее порядок предоставления бухгалтерской отчетности в составе ежеквартальной отчетности был разъяснен письмом ФКЦБ от 4 августа 2000 г. №ИК-04/3906, и в Законе не было прямого нормативного регулирования этого вопроса.

Так, в состав ежеквартального отчета за первый квартал включается годовая бухгалтерская отчетность за последний завершенный финансовый год. При этом в ежеквартальный отчет за четвертый квартал бухгалтерская отчетность не включается. В случае составления сводной бухгалтерской отчетности эмитента такая бухгалтерская отчетность за последний завершенный финансовый год включается в состав ежеквартального отчета за второй квартал.

В составе ежеквартального отчета не представляются годовая бухгалтерская отчетность эмитента, а также сводная бухгалтерская отчетность эмитента за два завершенных финансовых года, предшествующих последнему завершенному финансовому году.

Ежеквартальный отчет должен предоставляться в регистрирующий орган не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала.

Ежеквартальный отчет должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, и его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), подтверждающими тем самым достоверность всей содержащейся в нем информации. Лица, подписавшие ежеквартальный отчет, несут ответственность за полноту и достоверность сообщенных в нем сведений.

Содержание и порядок раскрытия информации о существенных фактах финансово-хозяйственной деятельности эмитента в новой редакции Закона не изменились.

3. Обязанности владельца эмиссионных ценных бумаг по раскрытию информации

В соответствии со ст.30 Закона владелец обязан осуществлять раскрытие информации о своем владении эмиссионными ценными бумагами какого-либо эмитента. Новым положением, ограничивающим объем обязанности владельца по раскрытию информации, является исключение облигаций, не конвертируемых в акции, из списка эмиссионных ценных бумаг, о сделках с которыми владелец обязан уведомить уполномоченный орган.

Так, владелец раскрывает информацию (содержащую имя или наименование владельца, вид и государственный регистрационный номер ценных бумаг, наименование эмитента, количество принадлежащих ему ценных бумаг) путем уведомления ФКЦБ или уполномоченного им органа не позднее пяти дней в следующих случаях:

- владелец вступил во владение 20% и или более любого вида эмиссионных ценных бумаг эмитента;

- владелец увеличил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг;

- владелец снизил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг.

4. Обязанности профессионального участника рынка ценных бумаг по раскрытию информации

Перечень случаев, когда профессиональные участники ценных бумаг должны раскрыть информацию о своих операциях, в новой редакции Закона остался прежним. Так, профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны осуществлять раскрытие информации о своих операциях с ценными бумагами в следующих случаях:

- профессиональный участник рынка ценных бумаг произвел в течение одного квартала операции с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этим операциям составило не менее 100% от общего количества указанных ценных бумаг;

- профессиональный участник рынка ценных бумаг произвел разовую операцию с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этой операции составило не менее 15% от общего количества указанных ценных бумаг.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг должны раскрыть указанную информацию (содержащую наименование профессионального участника рынка ценных бумаг, вид и государственный регистрационный код ценных бумаг, наименование эмитента, цену одной ценной бумаги, количество ценных бумаг по соответствующим сделкам) не позднее пяти дней после окончания соответствующего квартала или после соответствующей разовой операции путем уведомления ФКЦБ или уполномоченного ею органа.

Также профессиональный участник рынка ценных бумаг при предложении и/или объявлении цен покупки и/или продажи эмиссионных ценных бумаг обязан раскрыть имеющуюся у него общедоступную информацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг, или сообщить о факте отсутствия у него этой информации.

5. Служебная информация

Глава 8 комментируемого Закона регулирует порядок использования служебной информации на рынке ценных бумаг.

Под служебной информацией понимается любая не являющаяся общедоступной информация об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг. Соответственно, к лицам, располагающим служебной информацией, могут относиться:

- члены органов управления эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором;

- аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором;

- служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации.

Согласно ст.33 комментируемого Закона лица, располагающие служебной информацией, не имеют права использовать эту информацию для заключения сделок, а также передавать служебную информацию для совершения сделок третьим лицам. При этом лица, нарушившие указанное требование, несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Так, на основании ст.15.21 КоАП РФ использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ. Незаконное использование служащим биржи служебной информации влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 10 до 25 МРОТ, на должностных лиц - от 30 до 50 МРОТ на основании ст.14.24 КоАП РФ.

Дополнительной гарантией предотвращения использования служебной информации для заключения сделок является установленное в ст.13 Закона требование к деятельности фондовой биржи. Так, фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на ней сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства РФ.

Реклама на рынке ценных бумаг

Глава 9 комментируемого Закона определяет условия размещения рекламы на рынке ценных бумаг, требования, предъявляемые к рекламодателям и к содержанию размещаемой рекламы. Закон №185-ФЗ не внес никаких существенных изменений в данную главу.

При анализе нормативного регулирования отношений, связанных с размещением рекламы на рынке ценных бумаг, следует исходить из общих положений о рекламе, закрепленных в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. №108-ФЗ (в ред. от 30 декабря 2001 г.) "О рекламе" (далее - Закон о рекламе). При этом Закон о рекламе следует применять с учетом положений ст.4 Закона о защите прав инвесторов и гл.9 комментируемого Закона.

Согласно ст.2 Закона о рекламе рекламой признается распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

На рынке ценных бумаг рекламная информация может распространяться либо с целью формирования и поддержки интереса к реализуемым ценным бумагам, либо к деятельности профессионального участника ценных бумаг, тем самым способствуя реализации оказываемых ими услуг.

Общедоступная информация о ценных бумагах и эмитентах, а также информация, предоставляемая уполномоченным органам в связи с выполнением ими функций по регулированию рынка ценных бумаг, не является рекламой на рынке ценных бумаг. Однако информация о выпуске эмитентом ценных бумаг и начисленных и/или выплаченных дивидендах считается, согласно ст.35 Закона, рекламой.

В соответствии со ст.4 Закона о защите прав инвесторов запрещается рекламировать и(или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги.

Статья 34 комментируемого Закона определяет требования, которым должна соответствовать надлежащая реклама на рынке ценных бумаг. Так, в ней должно содержаться наименование (имя) рекламодателя, а в случае, если рекламодатель является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то в рекламе должны содержаться сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности.

Закон о рекламе определяет особенности рекламы финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг. Так, согласно ст.17 данного Закона при производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том числе банковских), страховых, инвестиционных услуг и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами юридических и физических лиц, а также ценных бумаг, не допускается:

- приводить в рекламе количественную информацию, не имеющую непосредственного отношения к рекламируемым услугам или ценным бумагам;

- гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям;

- рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссий;

- представлять любого рода гарантии, обещания или предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности, в том числе путем объявления роста курсовой стоимости ценных бумаг;

- умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора.

В статье 36 комментируемого Закона развито положение Закона о рекламе о недопущении рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссий. Так, запрещается реклама эмиссионных ценных бумаг до даты государственной регистрации их выпусков (дополнительных выпусков). При этом договоры на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссионных ценных бумаг являются недействительными. Органы, осуществившие государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, имеют право на предъявление иска по возникшим из-за недействительности договоров последствиям.

Следует отметить, что в ст.34 комментируемого Закона содержатся условия, при которых реклама на рынке ценных бумаг признается недобросовестной. Однако признаки недобросовестной рекламы на рынке ценных бумаг не соответствуют признакам недобросовестной рекламы, определенным в ст.6 Закона о рекламе, и включают в себя признаки "недостоверной рекламы" и "заведомо ложной рекламы".

Так, в соответствии с анализируемым Законом реклама признается недобросовестной при следующих условиях:

а) указание в рекламе недостоверной информации о своей деятельности и о видах и характеристиках ценных бумаг, предлагаемых к покупке или продаже либо другим сделкам с ними и условиях этих сделок, и другую информацию, направленную на обман или введение в заблуждение владельцев и других участников рынка ценных бумаг (согласно ст.9 Закона о рекламе такая информация относится к заведомо ложной рекламе, а не к недобросовестной);

б) указание в рекламе предполагаемого размера доходов по ценным бумагам и прогнозы роста их курсовой стоимости;

в) использование рекламы в целях недобросовестной конкуренции путем указания на действительные либо мнимые недостатки профессиональных участников рынка ценных бумаг, занимающихся аналогичной деятельностью, или эмитентов, выпускающих аналогичные ценные бумаги;

г) публичное гарантирование или доведение иным образом до сведения потенциальных владельцев данных о доходности ценной бумаги, ее обеспеченности по сравнению с другими ценными бумагами или иными финансовыми инструментами;

д) сообщение заведомо ложной или недостоверной информации, способной повлечь либо повлекшей заблуждение потенциальных владельцев относительно приобретаемых ценных бумаг. (По этим признакам такую рекламу, если исходить из положений Закона о рекламе, опять же нельзя отнести к недобросовестной).

Статья 34 настоящего Закона предусматривает ответственность рекламодателя за ущерб, причиненный недобросовестной рекламой, в соответствии с законодательством РФ. Указанная статья носит отсылочный характер, и для определения видов и размера ответственности за недобросовестную рекламу на рынке ценных бумаг следует обратиться к положениям Закона о рекламе.

Согласно ст.30 Закона о рекламе рекламодатель, т.е. эмитент либо профессиональный участник рынка ценных бумаг, несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы, а рекламораспространитель - в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

Законом предусмотрено три вида ответственности за несоблюдение норм в сфере рекламы на рынке ценных бумаг: гражданско-правовая, административная и уголовная.

В соответствии со ст.31 Закона о рекламе лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадлежащей рекламы. При этом истцы по искам о возмещении вреда, причиненного ненадлежащей рекламой здоровью, имуществу, чести, достоинству и деловой репутации, освобождаются от уплаты государственной пошлины.

Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг как государственный орган, обеспечивающий контроль за соблюдением законодательства о рекламе на рынке ценных бумаг:

- предупреждает и пресекает факты ненадлежащей рекламы, допущенные эмитентами и профессиональными участниками ценных бумаг;

- направляет рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе на рынке ценных бумаг, решений об осуществлении контррекламы. Эмитент либо профессиональный участник рынка ценных бумаг, рекламопроизводитель или рекламораспространитель вправе обратиться в суд, арбитражный суд с заявлением о признании недействительным полностью или частично предписания или решения ФКЦБ. При этом подача указанного заявления не приостанавливает исполнение предписания или решения ФКЦБ, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения названных актов;

- на основании материалов о нарушении законодательства о рекламе может принять решение о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности;

- направляет в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы.

Также ФКЦБ либо территориальные органы ФКЦБ вправе предъявлять иски в суды, арбитражные суды, в том числе в интересах неопределенного круга потребителей рекламы, в связи с нарушением рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства о рекламе на рынке ценных бумаг и о признании недействительными сделок, связанных с ненадлежащей рекламой.

Согласно ст.14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет за собой наложение административного штрафа на граждан в размере от 20 до 25 МРОТ; на должностных лиц - от 40 до 50 МРОТ; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ. Дополнительно следует отметить, что в случае незаконного использования эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг в рекламе слов "биржа" или "товарная биржа", а также образованных на их основе слов и словосочетаний на основании п.2 ст.14.24 КоАП РФ на них может быть наложен штраф как на юридических лиц в размере от 400 до 500 МРОТ.

В соответствии со ст.23.48 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, указанных выше, подведомственны Министерству по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ. ФКЦБ рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст.15.24 КоАП РФ. Данная статья устанавливает административную ответственность за рекламу под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, в форме штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ, а на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ.

Следует отметить, что если общий срок давности привлечения к административной ответственности не может превышать двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, то за нарушение законодательства РФ о рекламе указанный срок составляет один год со дня совершения административного правонарушения.

Согласно п.2 ст.31 Закона о рекламе ненадлежащая реклама, совершенная повторно в течение года после наложения административного взыскания за те же действия, влечет уголовную ответственность. Однако в УК РФ не предусмотрено такого состава уголовного правонарушения и, соответственно, не установлено уголовной ответственности.

В статье 182 УК РФ предусматривается ответственность за использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб, в виде штрафа в размере от 200 до 500 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. Субъектом данного уголовного преступления может быть ответственное должностное лицо эмитента, профессионального участника рынка ценных бумаг, фондовой биржи.

В статье 37 анализируемого Закона установлено дополнительно к общим основаниям прекращения договоров, предусмотренным в гл.29 ГК РФ, основание прекращения договора на рекламу эмиссионных ценных бумаг. Так, признание выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является основанием для прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг. Договор на рекламу эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся, прекращается с момента уведомления рекламораспространителя регистрирующим органом, признавшим выпуск эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. При этом рекламораспространитель имеет право требовать от рекламодателя возмещения убытков, причиненных в результате прекращения договора на рекламу.

Согласно п.7 ст.51 Закона о рынке ценных бумаг ФКЦБ в случае обнаружения фактов недобросовестной рекламы наделена правомочиями осуществлять следующие действия:

- принимает меры к приостановлению недобросовестной рекламы;

- письменно извещает рекламодателя о необходимости прекращения недобросовестной рекламы, а также устанавливает для этого сроки;

- опубликовывает в средствах массовой информации сведения о фактах недобросовестной рекламы и недобросовестных рекламодателях;

- направляет материалы проверки по фактам недобросовестной рекламы в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг - рекламодателя в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- приостанавливает действие лицензии на осуществление деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих недобросовестную рекламу ценных бумаг;

- обращается с иском в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным в случае, если недобросовестная реклама повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение.

Регулирование рынка ценных бумаг

Наиболее острые разногласия при подготовке новой редакции Закона возникали в связи с определением тактических направлений становления в России цивилизованного фондового рынка, которые выражаются в решении вопросов о том, кто, как, в какой степени и в каком объеме будет участвовать в регулировании рынка ценных бумаг.

Основным принципом регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации является гармоничное совмещение функций государственного регулирования в виде полномочий федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и полномочий саморегулируемых организаций, что должно обеспечить эффективное функционирование фондового рынка. При этом государственная политика в сфере саморегулирования рынка направлена главным образом на поддержку процессов объединения предпринимателей и профессионалов с тем, чтобы постепенно избавить органы исполнительной власти от необходимости заниматься регулированием и контролем их деятельности.

Следует отметить, что именно чрезмерно расширенные полномочия Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг явились основанием для отклонения Президентом РФ 21 октября 2002 г. законопроекта "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг". Главная тема, которая проходила через все 10 пунктов президентского письма, направленного в профильный комитет Госдумы РФ, заключалась в том, что ФКЦБ в проекте новой редакции Закона неоправданно расширяет свои полномочия, которые выходят за пределы ее компетенции, а это противоречит Конституции РФ и российскому законодательству. Хотя некоторые из замечаний Президента РФ были учтены, тем не менее многое было проигнорировано, а в определенных случаях были внесены поправки, которые не изменили по существу содержание нормы закона.

Так, например, согласно ст.14 Закона, которая устанавливает правила листинга, в котировальные списки могут включаться только ценные бумаги, соответствующие требованиям законодательства Российской Федерации и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Таким образом, как и ранее, в котировальные бумаги будут включены только те ценные бумаги, которые будут соответствовать требованиям ФКЦБ.

"Соответствие требованиям ФКЦБ" и "осуществление отбора эмитентов" при процедуре листинга - это одно и то же, только выраженное другими словами, и получается, что отбор эмитентов будет производить не биржа, а ФКЦБ. Однако листинг - это биржевая процедура, и нормативные акты ФКЦБ не должны определять, где и какие бумаги должны проходить листинг. Комиссия имеет право предъявлять претензии к процедуре листинга, но не должна определять непосредственно требования к ценным бумагам.

Также законодатели обошли требование Президента РФ об устранении ограничений прав сторон по маржинальным сделкам. Перечень ценных бумаг, являющихся предметом маржинальных сделок, согласно указанию Президента РФ, должен определяться договором клиента с брокером, а не нормативными актами ФКЦБ. Критика Президента РФ была учтена, формально изменилась лишь формулировка, которая теперь содержит ссылку не на договор, а на то, что эти ценные бумаги - предмет маржинальных сделок - должны соответствовать критериям ликвидности. Но эти критерии устанавливаются ФКЦБ, т.е. опять же сохраняется влияние ФКЦБ на условия маржинальных сделок, только теперь через критерии ликвидности.

Также многие из нормативных актов ФКЦБ, о которых частично будет сказано далее, изданы с превышением полномочий ФКЦБ и не соответствуют Конституции РФ и иным законодательным актам.

Таким образом, понимание проблемы соотношения государственного регулирования фондового рынка РФ и механизмов саморегулирования рынка имеет существенное значение для определения эффективности функционирования рынка ценных бумаг и создает основу для правильной оценки действующих правовых норм.

Раздел V комментируемого Закона определяет основы государственного регулирования рынка ценных бумаг, общие условия лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, устанавливает структуру и компетенцию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, определяет понятие саморегулируемой организации, полномочия саморегулируемых организаций и требования, предъявляемые к их деятельности.

Основы государственного регулирования рынка ценных бумаг

Основные направления государственного регулирования фондового рынка определены в ст.38 настоящего Закона. В связи с тем, что государство осуществляет свои задачи через уполномоченные органы государственной власти, каждому конкретному направлению государственного регулирования на рынке ценных бумаг соответствует полномочие ФКЦБ, совокупность которых составляет ее компетенцию. Компетенция ФКЦБ определяется в ст.42 и 44 рассматриваемого Закона.

Установление обязательных требований и стандартов деятельности участников рынка ценных бумаг

Обеспечение становления цивилизованного рынка ценных бумаг в Российской Федерации немыслимо без установления обязательных требований к деятельности основных участников данного рынка. Однако при этом необходимо избегать чрезмерного императивного вмешательства государства в отношения, которые изначально построены на принципах равноправия и свободы воли участников фондового рынка.

В рамках данного направления ФКЦБ на основании п.3 и 5 ст.42 Закона разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами, а также устанавливает обязательные требования к порядку ведения реестра. Так, ФКЦБ были приняты следующие нормативные акты:

- Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 14 августа 2002 г. №32/пс);

- Положение о требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 27 апреля 2001 г. №9). Следует обратить внимание, что п.1.3 данного Положения, который предоставляет ФКЦБ полномочие по установлению перечня эмиссионных ценных бумаг, обращающихся у организаторов торговли, противоречит ст.8, 15, 34, 55 Конституции РФ, ст.49 ГК РФ, ст.12 Федерального закона от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (далее Закон о защите конкуренции);

- Правила осуществления брокерской деятельности при совершении на основании поручений клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, предоставленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 23 марта 2001 г. №6);

- Правила осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг с использованием денежных средств клиентов (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 22 сентября 2000 г. №18);

- Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. №9);

- Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 4 января 2002 г. №1-пс (в ред. от 7 июня 2002 г.). Важно отметить, что п.5.4.4, 5.5.3, 5.5.4, 5.6.3, 5.6.4, 5.14 данного Положения, содержащие требования ФКЦБ к листингу и делистингу ценных бумаг у организаторов торговли, ущемляют права как эмитентов, так и профессиональных участников рынка ценных бумаг и противоречат ст.8, 15, 34, 55 Конституции РФ, ст.49 ГК РФ, ст.12 Закона о защите конкуренции, ст.42, 44 комментируемого Закона;

- Положение о порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 24 июня 1997 г. №21).

На основании п.9 ст.42 настоящего Закона к компетенции ФКЦБ также относится определение стандартов деятельности инвестиционных, негосударственных пенсионных, страховых фондов и их управляющих компаний, а также страховых компаний на рынке ценных бумаг.

В рамках реализации государственной политики установления обязательных требований к деятельности основных участников фондового рынка к компетенции ФКЦБ отнесено право устанавливать обязательные для профессиональных участников рынка ценных бумаг, за исключением кредитных организаций, нормативы достаточности собственных средств и иные требования, направленные на снижение рисков профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также на исключение конфликта интересов, в том числе при оказании брокером, являющимся финансовым консультантом, услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг (п.3 ст.44 Закона). Постановлением ФКЦБ РФ от 18 июля 2001 г. №15 установлены нормативы достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а постановлением ФКЦБ РФ от 15 августа 2000 г. №8 предусмотрена Методика расчета собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг. Однако подп."е" п.1 Положения о нормативах достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, который ограничивает доступ юридических лиц на рынок ценных бумаг, противоречит ст.8, 15, 34, 55 Конституции РФ, ст.49 ГК РФ, ст.12 Закона о защите конкуренции. Следует также отметить, что регистрация данного нормативного правового акта ФКЦБ, согласно письму Минюста РФ от 7 августа 2001 г. №07/8061-ЮД, не осуществлялась.

На основании ст.39 настоящего Закона условием оказания брокером и/или дилером услуг по подготовке проспекта ценных бумаг, т.е. услуг финансового консультанта, является его соответствие установленным нормативными правовыми актами ФКЦБ требованиям к размеру собственного капитала и квалификационным требованиям к сотрудникам.

Также на ФКЦБ возложены задачи по утверждению квалификационных требований, предъявляемых к руководителям и сотрудникам (работникам) профессиональных участников рынка ценных бумаг. В частности, ФКЦБ осуществляет их аттестацию (проверку соответствия квалификации руководителей и работников предъявляемым квалификационным требованиям) в форме приема квалификационного экзамена и выдачи квалификационного аттестата, определяет порядок проведения аттестации, перечень документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации, количество и типы аттестатов, программы квалификационных экзаменов и порядок их сдачи. При этом на основании п.10 ст.44 ФКЦБ имеет право аннулировать квалификационные аттестаты физических лиц в случае неоднократного или грубого нарушения ими законодательства РФ о ценных бумагах.

Пунктом 4 ст.42 Закона к компетенции ФКЦБ отнесено установление обязательных требований к операциям с ценными бумагами, нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу, расчетно-депозитарной деятельности. При этом правила ведения учета и составления отчетности эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг совместно с Министерством финансов РФ. Так, совместным постановлением ФКЦБ РФ №32 и Минфина РФ №108н от 11 декабря 2001 г. утвержден Порядок ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроль за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них, установление стандартов эмиссии

В целях осуществления данного направления государственного регулирования фондового рынка ФКЦБ утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории РФ. Также к компетенции ФКЦБ относится определение порядка государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. К нормативным актам ФКЦБ, изданным в рамках указанной выше функции, относятся:

- Стандарты эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 3 июля 2002 г. №25/пс);

- Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 30 апреля 2002 г. №16/пс);

- Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 19 октября 2001 г. №27);

- Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997 г. №8).

В соответствии с п.19 ст.42 Закона ФКЦБ устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории РФ ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в РФ. По этому поводу постановлением ФКЦБ РФ от 23 ноября 2001 г. №29 утверждено Положение о порядке допуска эмиссионных ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации, и обращение которых предполагается через иностранных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, к первичному размещению за пределами Российской Федерации и к обращению через иностранных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. При этом п.2 данного Положения, который предоставляет ФКЦБ право выдавать разрешение на размещение ценных бумаг иностранных эмитентов в соответствии с иностранным правом, удостоверяющим права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, выходит за пределы юрисдикции Российской Федерации, противоречит ст.8, 15, 34, 55 Конституции РФ, ст.49 Гражданского кодекса РФ, ст.12 Закона о защите конкуренции и п.19 ст.42 комментируемого Закона.

ФКЦБ осуществляет контроль за соблюдением утвержденных им стандартов и требований эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг. Также на ФКЦБ возложены функции надзора за соответствием объема выпуска эмиссионных ценных бумаг их количеству в обращении (п.10, 21 ст.42 Закона).

Следует обратить внимание, что предельные объемы эмиссии ценных бумаг, эмитируемых органами государственной власти и органами местного самоуправления, устанавливаются в соответствии со ст.38 Закона представительными органами власти соответствующего уровня. Также полномочия ФКЦБ не распространяются на процедуру эмиссии долговых обязательств Правительства РФ ценных бумаг субъектов Российской Федерации.

Лицензирование деятельности участников рынка ценных бумаг, запрещение и пресечение деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии

Статья 39 комментируемого Закона устанавливает общие условия лицензирования деятельности участников фондового рынка. Основным принципом государственного регулирования в этом направлении является положение о том, что все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются исключительно на основании лицензии, выдаваемой ФКЦБ или уполномоченными ФКЦБ органами на основании генеральной лицензии. При этом аннулирование генеральной лицензии, выданной уполномоченному органу, не влечет аннулирования лицензий, выданных им профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Постановлением ФКЦБ РФ от 15 августа 2000 г. №10 (в ред. от 18 июля 2001 г.) был утвержден Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации.

Следует отметить, что подп.к) п.8 указанного Порядка противоречит ст.8, 15, 34, 55 Конституции РФ, ст.49, 421 Гражданского кодекса РФ, ст.8 настоящего Закона, ст.12 Закона о защите конкуренции в части, ограничивающей доступ на рынок услуг по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг.

Органы, выдавшие лицензии, контролируют деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и принимают решение об отзыве выданной лицензии при нарушении законодательства РФ о ценных бумагах.

Сама же деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензией фондовой биржи.

В рамках данного направления государственного регулирования ФКЦБ на основании п.6-8, 18 ст.42 Закона:

- осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливает или аннулирует указанные лицензии в случае нарушения требований законодательства РФ о ценных бумагах;

- выдает генеральные лицензии на осуществление деятельности по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также приостанавливает или аннулирует указанные лицензии;

- устанавливает порядок, осуществляет лицензирование и ведет реестр саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и аннулирует указанные лицензии при нарушении требований законодательства РФ о ценных бумагах, а также стандартов и требований, утвержденных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- ведет реестр выданных, приостановленных и аннулированных лицензий.

В статье 44 Закона предусмотрены основания и порядок приостановления либо аннулирования лицензий, выданных участникам фондового рынка.

Так, в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах ФКЦБ имеет право принять решение о приостановлении действия или об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Немедленно после вступления в силу решения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о приостановлении действия лицензии государственный орган, выдавший соответствующую лицензию, должен принять меры по устранению нарушений либо аннулировать лицензию. Дополнительным основанием для отказа в выдаче кредитной организации лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ее приостановления или аннулирования является аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций, выданной ЦБРФ (ст.39 Закона).

Также в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований, предусмотренных ст.6 и 7 (за исключением п.3 ст.7) Федерального закона от 7 августа 2001 г. №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", ФКЦБ может принять решение об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствии с п.5 ст.44 комментируемого Закона ФКЦБ по основаниям, предусмотренным законодательством РФ, может отказать в выдаче лицензии саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, аннулировать выданную ей лицензию с обязательным опубликованием сообщения об этом в средствах массовой информации.

Согласно п.6 ст.51 профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, осуществляемая без лицензии, является незаконной.

В отношении лиц, осуществляющих безлицензионную деятельность, ФКЦБ наделена правомочиями осуществлять следующие действия:

- принятие мер к приостановлению безлицензионной деятельности;

- опубликование в средствах массовой информации сведений о факте безлицензионной деятельности участника рынка ценных бумаг;

- письменное извещение о необходимости получения лицензии, а также установление необходимого для этого срока;

- направление материалов проверки по фактам безлицензионной деятельности в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ;

- обращение с иском в арбитражный суд о взыскании в доход государства доходов, полученных в результате безлицензионной деятельности на рынке ценных бумаг;

- обращение с иском в арбитражный суд о принудительной ликвидации участника рынка ценных бумаг в случае неполучения им лицензии в установленные сроки.

Создание системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг

Создание системы защиты прав владельцев ценных бумаг является частью основного принципа государственного регулирования фондового рынка, который заключается в создании системы гарантий деятельности всех его участников, закрепленных в ясных и четких нормах права и подтвержденных авторитетом государственной власти. Указанное направление государственного регулирования имеет в качестве своей окончательной цели повышение эффективности рынка ценных бумаг в России путем создания цивилизованных условий его функционирования в рамках построения правового государства.

Все перечисленные выше направления государственного регулирования рынка ценных бумаг также являются частью системы защиты прав его участников.

Исходя из данной концепции должны определяться и функции ФКЦБ, а также оцениваться пределы ее компетенции и основа ее взаимодействия с саморегулируемыми организациями.

В соответствии со ст.42 и 44 Закона в рамках осуществления своей нормотворческой функции ФКЦБ:

- осуществляет разработку основных направлений развития рынка ценных бумаг и координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по вопросам регулирования рынка ценных бумаг;

- разрабатывает проекты законодательных и иных нормативных актов, связанных с вопросами регулирования рынка ценных бумаг, лицензирования деятельности его профессиональных участников, саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, контроля за соблюдением законодательных и нормативных актов о ценных бумагах, проводит их экспертизу;

- разрабатывает рекомендации по применению законодательства РФ, регулирующего отношения, связанные с функционированием рынка ценных бумаг;

- квалифицирует ценные бумаги и определяет их виды в соответствии с законодательством РФ;

- устанавливает нормативы, обязательные для соблюдения эмитентами ценных бумаг, и правила их применения.

Для целей создания системы гарантий прав участников фондового рынка ФКЦБ наделяется следующими полномочиями:

- контролирует порядок проведения операций с денежными средствами или иным имуществом, совершаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Так, распоряжением ФКЦБ РФ от 3 июля 2002 г. №613/р были предусмотрены методические рекомендации по реализации профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона от 7 августа 2001 г. №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем";

- обеспечивает раскрытие информации о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, профессиональных участниках рынка ценных бумаг и регулировании рынка ценных бумаг;

- обеспечивает создание общедоступной системы раскрытия информации на рынке ценных бумаг.

В соответствии с п.20 ст.42 Закона ФКЦБ наделено правом на обращение в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством РФ.

Пунктом 6 ст.44 Закона предусмотрено право ФКЦБ устанавливать порядок проведения проверок эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также иных лицензируемых ею организаций. Также ФКЦБ осуществляет самостоятельно или совместно с соответствующими федеральными органами исполнительной власти проверки деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также иных лицензируемых ею организаций, назначает и отзывает инспекторов для контроля за деятельностью указанных организаций.

В случае необходимости ФКЦБ направляет эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также может потребовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции ФКЦБ.

Структура и статус федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг

Структура и компетенция федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определяются в гл.12 настоящего Закона.

В соответствии со ст.40 федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. Полномочия указанного органа на текущий момент осуществляет Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг.

Основные функции и полномочия ФКЦБ, предусмотренные комментируемым Законом, были рассмотрены выше в разделе об основах государственного регулирования рынка ценных бумаг.

Руководитель ФКЦБ является по должности федеральным министром, а должности первого заместителя председателя, заместителей председателя ФКЦБ, секретаря ФКЦБ относятся к государственным должностям государственной службы.

Деятельность ФКЦБ обеспечивается рабочим аппаратом. Расходы, связанные с деятельностью ФКЦБ, осуществляются за счет средств федерального бюджета, направляемых на содержание федеральных органов исполнительной власти. ФКЦБ является юридическим лицом, имеет печать с изображением Государственного герба РФ и со своим наименованием, может иметь расчетный счет и иные счета, включая валютный (ст.46 Закона).

Для осуществления своих полномочий ФКЦБ может создавать территориальные органы, в отношении которых она осуществляет руководство.

На основании ст.47 региональные отделения ФКЦБ образуются решением ФКЦБ по согласованию с органами исполнительной власти субъектов РФ для обеспечения выполнения установленных законодательством РФ норм, правил и условий функционирования фондового рынка, практической реализации принимаемых ФКЦБ решений и контроля за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Региональное отделение действует на основании утвержденного ФКЦБ положения. При этом председатель регионального отделения утверждается ФКЦБ на основании совместного представления главы исполнительной власти субъекта РФ и председателя ФКЦБ.

Закон №185-ФЗ ввел новую ст.44.1, которая предусматривает обязанности ФКЦБ в рамках осуществляемых ею полномочий. Так, ФКЦБ обязана:

- обеспечивать конфиденциальность предоставляемой ему информации, за исключением информации, раскрываемой в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;

- при направлении эмитентам, профессиональным участникам рынка ценных бумаг и саморегулируемым организациям профессиональных участников рынка ценных бумаг запросов о предоставлении информации мотивированно обосновывать необходимость получения запрашиваемой информации;

- осуществлять регистрацию документов профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг не позднее чем через 30 дней с даты получения соответствующих документов или предоставлять в указанный срок мотивированный отказ в регистрации, если иные сроки для регистрации не установлены комментируемым Законом;

- предоставлять в течение 30 дней мотивированные ответы на запросы юридических лиц и граждан по вопросам, относящимся к ее компетенции.

В структуре ФКЦБ в соответствии с положениями ст.41 и 45 комментируемого Закона создаются и действуют коллегия ФКЦБ и Экспертный совет при ФКЦБ.

Коллегия ФКЦБ состоит из 15 членов, включая председателя ФКЦБ, первого заместителя и заместителей председателя ФКЦБ, секретаря ФКЦБ.

Пять членов коллегии ФКЦБ являются представителями федеральных органов исполнительной власти, в компетенцию которых входят вопросы, связанные с рынком ценных бумаг, при этом в их состав в обязательном порядке включаются представитель Министерства финансов РФ и представитель Центрального банка РФ.

В соответствии со ст.41 Закона ФКЦБ создает консультативно-совещательный орган - Экспертный совет при федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в состав которого входят 25 членов: представители государственных органов и организаций, деятельность которых связана с регулированием финансового рынка и рынка ценных бумаг, профессиональных участников рынка ценных бумаг, саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, их союзов, ассоциаций, иных общественных объединений и независимые эксперты.

Член Экспертного совета при федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг назначается сроком на два года с возможностью назначения любое количество раз.

Согласно ст.45 Закона профессиональные участники рынка ценных бумаг избирают своих кандидатов в Экспертный совет при ФКЦБ на Всероссийской конференции профессиональных участников рынка ценных бумаг. Избранные профессиональными участниками рынка ценных бумаг кандидаты утверждаются в составе Экспертного совета решением ФКЦБ. Председатель же Экспертного совета избирается членами Экспертного совета и утверждается председателем ФКЦБ. Работа в коллегии ФКЦБ и Экспертном совете представителей государственных органов и иных организаций осуществляется на безвозмездной основе.

На основании этой же статьи Экспертный совет при ФКЦБ осуществляет:

- подготовку и предварительное рассмотрение вопросов, связанных с исполнением полномочий федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- разработку предложений по основным направлениям регулирования рынка ценных бумаг;

- предварительное рассмотрение проектов постановлений, принимаемых ФКЦБ, и их публикацию по требованию любого члена Экспертного совета при федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Более того, Экспертный совет имеет право большинством голосов его членов приостановить на срок до 6 месяцев введение в действие постановлений ФКЦБ, в чем проявляется механизм взаимодействия государства и самих участников регулируемых отношений.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. Общие положения

Идея внедрения на рынок саморегулируемых организаций (СРО) зародилась давно, еще в середине 90-хгг., и первое свое воплощение получила именно в комментируемом Законе, где СРО была отведена небольшая глава, определившая их правовой статус. Данное обстоятельство подчеркивает особую роль саморегулирующих механизмов фондового рынка, дополняющих и одновременно сдерживающих государственное регулирование.

Первые саморегулируемые организации возникли и существовали только на рынке ценных бумаг, и сам термин использовался применительно к фондовому рынку. Это были Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР) и Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД).

Принципиальные требования к объединениям по принципу профессиональной принадлежности (цеха) состоят в следующем: выработка определенных профессиональных параметров, контроль за их соблюдением, защита прав и интересов членов цеха перед другими участниками рынка. Бесспорные преимущества перед каким-либо другим способом регулирования так же, как и прежде, заключаются в обладании исчерпывающей информацией и возможности оперативного реагирования на происходящие изменения внутри определенного профессионального сообщества.

Государственная политика в сфере саморегулирования направлена главным образом на поддержку процессов объединения предпринимателей и профессионалов с тем, чтобы постепенно избавить органы исполнительной власти от необходимости заниматься регулированием и контролем их деятельности, что, в свою очередь, ведет к снижению бюджетных затрат, связанных с госрегулированием и контролем деятельности участников СРО.

Глава 13 комментируемого Закона определяет понятие саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг, их статус и требования, предъявляемые к их созданию и деятельности.

Статус саморегулируемой организации на рынке ценных бумаг

В соответствии со ст.48 Закона под саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг понимается добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующее в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг и функционирующее на принципах некоммерческой организации.

СРО учреждается профессиональными участниками рынка ценных бумаг для:

- обеспечения условий профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг;

- соблюдения стандартов профессиональной этики на рынке ценных бумаг;

- защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами саморегулируемой организации;

- установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, обеспечивающих эффективную деятельность на рынке ценных бумаг.

Саморегулируемая организация в соответствии с требованиями осуществления профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными ФКЦБ, устанавливает обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль за их соблюдением.

Постановлением ФКЦБ РФ от 1 июля 1997 г. №24 (в ред. от 14 августа 2002 г.) утверждено Положение о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг (далее - Положение о СРО).

Согласно ст.49 комментируемого Закона о СРО вправе:

- получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов, осуществляемых в порядке, установленном ФКЦБ;

- разрабатывать правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности и операций с ценными бумагами своими членами и осуществлять контроль за их соблюдением;

- контролировать соблюдение своими членами принятых саморегулируемой организацией правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности и операций с ценными бумагами;

- разрабатывать в соответствии с квалификационными требованиями ФКЦБ учебные программы и планы, осуществлять подготовку должностных лиц и персонала организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, определять квалификацию указанных лиц и выдавать им квалификационные аттестаты.

Статьей 17 Закона о защите прав инвесторов установлено, что саморегулируемые организации вправе создавать компенсационные и иные фонды в целях возмещения понесенного инвесторами - физическими лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников - членов саморегулируемой организации.

В соответствии с п.2.2 Положения о СРО эта организация обязана:

- выполнять требования ФКЦБ, направленные на поддержание высоких стандартов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

- создавать и поддерживать эффективные системы контроля и надзора за деятельностью своих членов, а также своевременно выявлять и пресекать нарушения требований законодательства РФ о ценных бумагах, а также устава и внутренних документов саморегулируемой организации;

- осуществлять активное взаимодействие с ФКЦБ, ее региональными отделениями, другими органами, осуществляющими регулирование и контроль на рынке ценных бумаг, и другими саморегулируемыми организациями в целях достижения эффективного регулирования рынка ценных бумаг и избегания двойного регулирования;

- участвовать в системах раскрытия информации, реализуемых ФКЦБ;

- вести базы данных, содержащие информацию о ее членах;

- создавать третейские суды, рассматривающие споры между членами саморегулируемой организации, или заключать соответствующие договоры с постоянно действующими третейскими судами;

- неукоснительно выполнять требования, содержащиеся в уставе и внутренних документах саморегулируемой организации.

Статья 50 комментируемого Закона определяет требования, предъявляемые к созданию и деятельности СРО. Так, заявление о приобретении статуса саморегулируемой организации вправе подать только организация, учрежденная не менее чем 10 профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Организация, созданная профессиональными участниками рынка ценных бумаг, приобретает статус саморегулируемой организации на основании разрешения, выданного ФКЦБ.

Для получения разрешения в ФКЦБ представляются:

1) заверенные копии документов о создании саморегулируемой организации;

2) правила и положения организации, принятые ее членами и обязательные для исполнения всеми членами саморегулируемой организации.

В статье 50 установлен перечень правил и положений саморегулируемой организации, которые должны содержать требования, предъявляемые как к самой саморегулируемой организации, так и к ее членам.

СРО обязана представлять в ФКЦБ данные обо всех изменениях, вносимых в документы о создании, в положения и правила саморегулируемой организации, с кратким обоснованием причин и целей таких изменений.

Изменения и дополнения считаются принятыми, если в течение 30календарных дней с момента их поступления в ФКЦБ не направлено письменное уведомление об отказе с указанием его причин.

Основания отказа в выдаче и отзыва разрешения саморегулируемой организации

В выдаче разрешения может быть отказано, если в представленных организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг документах не содержится соответствующих требований, перечисленных в ст.50 Закона, а также предусматривается хотя бы одно из следующих положений:

- возможность дискриминации прав клиентов, пользующихся услугами членов организации;

- необоснованная дискриминация членов организации;

- необоснованные ограничения на вступление в организацию и выход из нее;

- ограничения, препятствующие развитию конкуренции профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе регламентация ставок вознаграждения и доходов от профессиональной деятельности членов организации;

- регулирование вопросов, не относящихся к компетенции, а также не соответствующих целям деятельности саморегулируемой организации;

- предоставление недостоверной или неполной информации.

Отказ в выдаче разрешения по иным основаниям не допускается.

Отзыв разрешения саморегулируемой организации производится в случае установления ФКЦБ нарушений законодательства РФ о ценных бумагах, требований и стандартов, установленных ФКЦБ, правил и положений саморегулируемой организации, предоставления недостоверной или неполной информации.

Ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах

В соответствии со ст.51 настоящего Закона за нарушения его предписаний, а также и других законодательных актов Российской Федерации о ценных бумагах лица несут ответственность в случаях и порядке, предусмотренных гражданским, административным или уголовным законодательством Российской Федерации.

1. Гражданско-правовая ответственность

Вред, причиненный в результате нарушения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, подлежит возмещению в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст.15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Возмещение убытков производится по соглашению сторон, а в случае наличия спора- по решению суда.

2. Административная ответственность

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает следующие составы правонарушений и виды административной ответственности за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг.

Недобросовестная эмиссия ценных бумаг (ст.15.17 КоАП РФ), т.е. нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ.

Незаконные сделки с ценными бумагами (ст.15.18 КоАП РФ), т.е. совершение профессиональными участниками рынка ценных бумаг сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ; на юридических лиц - от 200 до 300 МРОТ.

Нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст.15.19 КоАП РФ), т.е. непредставление эмитентом или профессиональным участником рынка ценных бумаг инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации либо представление недостоверной информации, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ; на юридических лиц - от 200 до 300 МРОТ.

Нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг или лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 30 до 40 МРОТ; на юридических лиц - от 300 до 400 МРОТ.

В КоАП РФ не предусматривается аналогичной ответственности владельцев ценных бумаг.

Воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст.15.20 КоАП РФ), т.е. воспрепятствование эмитентом или регистратором осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ.

Использование служебной информации на рынке ценных бумаг (ст.15.21 КоАП РФ), т.е. использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ.

Нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст.15.22 КоАП РФ), т.е. незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, либо внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений по вине держателя реестра, либо нарушение сроков выдачи выписки из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг, а равно невыполнение или ненадлежащее выполнение держателем реестра иных законных требований владельца ценных бумаг или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 до 20 МРОТ; на юридических лиц - от 100 до 200 МРОТ.

Уклонение от передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст.15.23 КоАП РФ), т.е. уклонение от передачи или нарушение срока передачи регистратору информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, в случаях, установленных законодательством, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 до 20 МРОТ; на юридических лиц - от 100 до 200 МРОТ.

Публичное размещение, реклама под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства (ст.15.24 КоАП РФ), т.е. публичное размещение, реклама или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ.

3. Уголовная ответственность

В Уголовном кодексе РФ определены следующие виды преступлений и уголовной ответственности за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг.

Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст.185 УК РФ), т.е. внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии или отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, наказываются штрафом в размере от 500 до 700 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 5 до 7 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.

Те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются лишением свободы на срок до трех лет.

Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст.185.1 УК РФ), т.е. злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, наказываются штрафом в размере от 500 до 700 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 5 до 7 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.

Крупным ущербом в ст.185 и 185.1 настоящего Кодекса признается ущерб, в 2000 раз превышающий минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления.

4. Иные санкции

В статье 51 комментируемого Закона также детализируются некоторые основания и процедуры применения иных мер воздействия на нарушителей законодательства о рынке ценных бумаг. Так, раскрываются некоторые правовые аспекты манипулирования ценами, недобросовестной эмиссии, безлицензионной деятельности, недобросовестной рекламы и др.

Законом №185-ФЗ были определены понятие и признаки манипулирования ценами, а также процедуры наложения федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг санкций и других ограничений на деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Под манипулированием ценами понимаются действия, совершаемые для создания видимости повышения и/или понижения цен и/или торговой активности на рынке ценных бумаг относительно существующего уровня цен и/или существующей торговой активности на рынке ценных бумаг с целью побудить инвесторов продавать или приобретать публично размещаемые и/или публично обращаемые ценные бумаги, в том числе:

- распространение ложной или недостоверной информации;

- совершение сделок с ценными бумагами на торгах фондовых бирж и иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в результате которых не меняется владелец этих ценных бумаг;

- одновременное выставление поручений на покупку и продажу ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам;

- соглашение двух или нескольких участников торгов или их представителей о покупке (продаже) ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам.

Совершение указанных действий профессиональными участниками рынка ценных бумаг является основанием для приостановления или аннулирования выданного им разрешения, а также для принятия иных санкций, предусмотренных для членов саморегулируемых организаций.

Решение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о приостановлении (аннулировании) выданной профессиональному участнику рынка ценных бумаг лицензии вступает в силу по истечении 15 дней с момента его получения профессиональным участником рынка ценных бумаг, а в случае обжалования указанного решения в суд - с момента вступления в законную силу решения суда.

Решение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг считается полученным профессиональным участником рынка ценных бумаг с момента вручения копии решения представителю профессионального участника рынка ценных бумаг под расписку или по истечении 6 дней с момента направления копии решения профессиональному участнику рынка ценных бумаг по почте заказным письмом.

Таким образом, у профессионального участника рынка ценных бумаг есть 15-дневный срок, когда он может до момента наступления правовых последствий вынесенного решения обжаловать его в суд и тем самым приостановить вступление его в силу. Обжалование такого решения по истечении указанного срока не является основанием для приостановления его действия.

Размещение и обращение ценных бумаг иностранных эмитентов

Законом №185-ФЗ введена в действие новая ст.51.1, касающаяся специфики правового регулирования размещения и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов.

Основанием для допуска к размещению и публичному обращению в Российской Федерации ценных бумаг иностранных эмитентов, за исключением ценных бумаг международных финансовых организаций, являются:

- международный договор Российской Федерации;

- соглашение, заключаемое между федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании решения Правительства Российской Федерации и соответствующим органом (организацией) страны иностранного эмитента и предусматривающее порядок их взаимодействия.

Правительство Российской Федерации утверждает перечень международных финансовых организаций, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в Российской Федерации.

В случае публичного размещения и/или публичного обращения ценных бумаг иностранных эмитентов, в том числе международных финансовых организаций, учет прав на такие ценные бумаги осуществляется депозитариями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, до регистрации проспекта ценных бумаг запрещается.

Постановлением ФКЦБ РФ от 13 марта 2001 г. №3 утверждено Положение "О порядке выдачи разрешения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг на допуск к обращению эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранных эмитентов, выпускаемых в соответствии с иностранным правом и удостоверяющих права на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов".

Вступление в силу Федерального закона

1. Комментируемый Федеральный закон вступил в силу со дня его официального опубликования. Первоначальный текст документа опубликован в "Собрании законодательства РФ" №17 от 22 апреля 1996 г., ст.1918. Также текст Закона был опубликован в "Российской газете" №79 от 25 апреля 1996 г.

2. Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" вступил в силу со дня его официального опубликования, за исключением правовых предписаний, предусмотренных его ст.4. Данный Федеральный закон первоначально был опубликован в "Собрании законодательства РФ" №52 (2ч.) от 30 декабря 2002 г., ст.5141. Также он был опубликован в "Российской газете" №1 от 4 января 2003 г., в "Парламентской газете" №1-2 от 5 января 2003 г.

3. Пункт 3 ст.11 данного Федерального закона вступает в силу с 1 января 2004 г.

Статья 22 настоящего Федерального закона в части перечня сведений, подлежащих включению в проспект ценных бумаг, и ст.30 настоящего Федерального закона в части требований к сведениям, подлежащим включению в ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг, вступают в силу по истечении 6 месяцев со дня вступления в силу Закона №185-ФЗ.

Статья 22.1 настоящего Федерального закона в части обязательности подписания проспекта ценных бумаг финансовым консультантом на рынке ценных бумаг вступает в силу по истечении трех месяцев со дня вступления в силу Закона №185-ФЗ.

Предусмотренный ст.27.6 настоящего Федерального закона запрет на публичное обращение ценных бумаг до регистрации проспекта ценных бумаг не распространяется на ценные бумаги, обращающиеся на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг на момент вступления в силу Закона №185-ФЗ.

_____________________

Авторы:

В.А. Вайпан, главный редактор журнала "Право и экономика", руководитель отдела научных договорных работ Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, член Координационного совета Международного союза юристов, арбитр Арбитражной комиссии при Московской межбанковской валютной бирже, член научно-методического совета при ЦИК России, специалист по трудовому и гражданскому праву, адвокат, кандидат юридических наук

С.Р. Гладких, юрист Аналитического правового центра "Юридический Дом "Юстицинформ", специалист по гражданскому, налоговому праву, по гражданскому и арбитражному процессу

А.П. Любимов, юрист Аналитического правового центра ЗАО "Юридический Дом "Юстицинформ", специалист по гражданскому праву

С.С. Щербинин, руководитель Аналитического правового центра ЗАО "Юридический Дом "Юстицинформ", специалист по гражданскому, конституционному праву, кандидат юридических наук

Источник: http://forum.yurclub.ru/i№ dex.php?dow№ load=329